淺談計算機軟件商業(yè)秘密保護論文

　　論文摘要： 面對市場激烈的競爭，法律與社會現(xiàn)實的沖突，業(yè)界人士提出了利用商業(yè)秘密的保護方法對計算機軟件進行法律保護，但由于缺乏計算機軟件的商業(yè)秘密保護的理論研究和實踐經驗，此類案件訴訟的多，勝訴的少，訴訟成本高。因此，加強對計算機軟件商業(yè)秘密司法保護的研究，有著極其重要的現(xiàn)實意義。

　　論文關鍵詞：關于 計算機 軟件 商業(yè)秘密 保護 芻議

　　一、基本情況及存在的主要問題

　　在計算機軟件糾紛案件審理中，權利人已經強烈地感受到，由于立法的目的原因，在有些情況下，使用《著作權法》和《計算機軟件保護條例》對計算機軟件保護，受其調整范圍的限制，對權利人的保護顯得有些不夠充分，業(yè)界的人們紛紛開始尋求和選擇更好的法律保護方式。近幾年，在一些訴訟案件中，權利人比較多地使用了商業(yè)秘密的保護方式，以求最大限度地保護自己的計算機軟件產品。這無疑是權利人法律保護意識增強的體現(xiàn)。但是，在調查中我們發(fā)現(xiàn)，如何利用商業(yè)秘密實現(xiàn)其保護，在審判實踐中仍然反映出很多問題。具體表現(xiàn)為：

　　1.對計算機軟件商業(yè)秘密的思想認識不夠到位。

　　(1)對計算機軟件的經濟特征、技術特征及風險特征認識不足;

　　(2)對商業(yè)秘密與企業(yè)發(fā)展的關系認識不足;

　　(3)對現(xiàn)有法律的保護的方式認識的還不夠充分;

　　(4)對計算機軟件使用商業(yè)秘密保護缺乏理論研究和實踐經驗。

　　2.對計算機軟件商業(yè)秘密的界定的原則和標準不清晰。

　　(1)計算機軟件中“不為公眾所知悉”的標準的劃分及界定;

　　(2)計算機軟件能為權利人帶來經濟利益。

　　(3)實用性。實用性是指該信息具有確定的可應用性;

　　(4)權利人應當采取保密措施。

　　3.對計算機軟件商業(yè)秘密的保護措施不夠到位。計算機軟件存在商業(yè)秘密是客觀的，特別是對商業(yè)秘密的核心技術，業(yè)界的同行們心里都非常清楚。但是，能夠自覺運用保護商業(yè)秘密的法律手段來維護自己的權益，卻顯得非常不夠。有的企業(yè)管理領導層根本就沒有保密的意識，也就沒有保密的措施，有的雖然采取了措施，但是措施不到位，保密制度不健全。

　　4.計算機軟件商業(yè)秘密侵權糾紛案件中訴訟證據不到位，訴訟的多，勝訴的少。由于權利人對計算機軟件商業(yè)秘密的認識不到位、界定不到位、保護措施不到位、訴訟證據不到位等原因，導致訴訟的多，勝訴的少的被動局面。

　　二、對策

　　1.在企業(yè)管理層建立起保密的法律意識。在軟件的工程開發(fā)的初級階段，企業(yè)的管理者就應向其內部工作人員告知商業(yè)秘密的存在，做好保守秘密的思想教育工作，及早樹立起保密的意識。

　　2.加強文檔的管理。如對文件進行編號、劃分等級，配置必要的保密、防盜設備，確保秘密文件及其所處區(qū)域的安全等。又如建立項目開發(fā)檔案，妥善保管立項論證報告、階段性開發(fā)文檔包括立項、論證、編寫、調試、測試、各階段的軟件版本及終級軟件版本等技術文檔資料。

　　3.企業(yè)應限定知情人員的范圍，將項目分解成若干項目，嚴格分工，員工只接觸其必須完成任務的相關項目，總體方案由主要決策人員控制和把握。企業(yè)應與掌握、接觸商業(yè)秘密的關鍵人員如工程技術人員和管理人員簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議。明確這些人員的保密義務和泄密責任;對調離或退休的知悉該秘密的人員，提醒他們履行保密義務及泄密的法律責任。在此特別需要強調指出，為了保護商業(yè)秘密，企業(yè)與員工之間一般簽訂兩種協(xié)議：保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議。這兩種協(xié)議是有很大區(qū)別的。第一，保密的方式不同。保密協(xié)議也稱為不披露協(xié)議，指企業(yè)與員工之間簽訂的協(xié)議，它要求員工保守商業(yè)秘密，不得披露。而競業(yè)禁止協(xié)議是禁止從事競爭性的行業(yè)，它是指負有特定義務的工作人員在任職期間或離職后，在一定期間內不得從事與其任職企業(yè)有競爭的行業(yè)。第二，保密的時間范圍不同。保密協(xié)議并無時間限制，除非該商業(yè)秘密被他人突破，進入公知領域。而競業(yè)禁止協(xié)議期限一般為3年至5年，并受法律的限制。第三，違約的侵害后果不同。員工違反保密協(xié)議時，對企業(yè)商業(yè)秘密的侵害是實際存在的;而競業(yè)禁止協(xié)議是對推定損害事先防范的制度，當員工違反競業(yè)禁止協(xié)議時，對企業(yè)商業(yè)秘密的侵害是推定的。筆者認為，競業(yè)禁止協(xié)議是保護商業(yè)秘密的一種更為行之有效的方法，它能對權利人的商業(yè)秘密保護起到更充分的保護作用。

　　4.重視訴訟前的證據保全工作。由于軟件本身具有的脆弱性、易復制性、載體亦發(fā)生變化等特點，使得其證據保全與其他的保全有所不同。最好借助有經驗且熟悉計算機軟件的公證人員幫助，以提高證據的效力。

　　5.在訴訟中應當提交的證據種類。

　　(1)軟件開發(fā)文檔包括源程序和目標代碼程序，紙介質和磁介質中的文件應當保持一致。

　　(2)軟件開發(fā)的原始文檔，如安裝程序、文件目錄、過程名、變量名、數(shù)據流程圖、程序框圖等、系統(tǒng)調用的說明、測試報告、保密措施，簽定保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、內部管理制度等。

　　(3)有關請求損失賠償?shù)淖C據。如若對上述所述內容能引起注意，可在訴訟中舉證時使軟件權利人處于有利的地位。

　　6.其他說明性的材料。

　　(1)計算機軟件的商業(yè)秘密是如何體現(xiàn)出來的即其商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式;

　　(2)對軟件商業(yè)秘密采取的保密措施;

　　(3)掌握該軟件商業(yè)秘密的人員范圍;

　　(4)所涉及的人員對該軟件商業(yè)秘密掌握的程度;(5)軟件開發(fā)人員的分工情況;

　　(6)被侵犯的軟件商業(yè)秘密是什么;

　　(7)侵權人以怎樣的方法和手段實施了侵權行為。

　　7.嚴格把握和控制向他人披露信息的時間、方式、范圍。必要時應與相關產品的供應商、批發(fā)商、銷售商、轉包商及顧問、律師等提出保密要求，簽訂保密協(xié)議。

　　參考文獻：

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