對企業(yè)職員構(gòu)成國家工作職員犯罪主體要件的反思

德沃金（美國）在其所著《帝國》一書中把法院喻為法律帝國的理想，把法官喻為帝國的王侯。公眾要從法官那里得到公正、公道的判決，需要正直、善良、聰明的法官嚴(yán)謹(jǐn)?shù)剡\(yùn)用法律，但法官越是遵從于法律，對法律本身的理性要求就越強(qiáng)烈。馬克思曾說過：“假如以為在立法者偏私的情況下可以有公正的法官，那簡直是愚蠢而不且實(shí)際的幻想！既然法律都是自私自利的，那么至公無私的判決還能夠無條件地執(zhí)行它。在這種情況下，公正是判決的形式，但不是它的，內(nèi)容早被法律所規(guī)定”。可見，法律是法官司法的基石，有理性的立法才能出現(xiàn)理性的司法，否則所謂公正的司法只是涂有其表。筆者以為，刑法第九十三條第二款對職員構(gòu)成國家工作職員的要件規(guī)范就缺乏適時(shí)的協(xié)調(diào)性和公道性，不當(dāng)?shù)倪m用將產(chǎn)生不公正的效果。下面從企業(yè)職員構(gòu)成國家工作職員的“國有”和“公務(wù)”要件分別予以簡析。

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