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合同風(fēng)險控制：融資租賃業(yè)務(wù)中咨詢服務(wù)的糾紛
對于任何一個融資租賃公司，其收入主要由利差、咨詢費、保證金組成，而融資租賃公司對于咨詢費的收取，會和承租人簽署相應(yīng)的咨詢服務(wù)協(xié)議或合同，實踐中對于租賃公司是否履行咨詢義務(wù)的糾紛頗多，那么相關(guān)的業(yè)務(wù)信息，你知道哪些?
一、咨詢服務(wù)合同的性質(zhì)認定
咨詢服務(wù)合同為無名合同的一種，從本質(zhì)上講屬于委托合同的一種，委托合同是大概念，咨詢服務(wù)合同是小概念�！逗贤ā返谌倬攀鶙l：委托合同是委托人和受托人約定，由委托人處理受托人事務(wù)的合同。融資租賃相關(guān)的咨詢服務(wù)合同主要內(nèi)容是指出租人接受承租人的委托，為其提供一系列的財務(wù)咨詢和顧問服務(wù)。實踐中，對合同的性質(zhì)爭議不是很多，此處亦不再進行贅述。
二、咨詢服務(wù)合同的效力認定
《合同法》第五十二條對合同無效的情形作出了具體的規(guī)定，且沒有兜底表述。對于第五十二條第五款之規(guī)定涉及法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋(一)》第四條規(guī)定：“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”。
因此，融資租賃相關(guān)的咨詢服務(wù)合同的效力法院的態(tài)度往往很明確，一般認定為有效。重慶詩仙太白酒業(yè)(集團)有限公司與兩江融資租賃有限公司服務(wù)合同糾紛一案中(重慶市第一中級人民法院渝01民終2548號)，一審法院認定詩仙太白公司與兩江融資租賃公司簽訂的《咨詢服務(wù)協(xié)議》，是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效，二審法院對此予以確認。
三、服務(wù)提供方是否提供了服務(wù)及咨詢費支付的問題
實踐中，咨詢合同合同糾紛最多的地方主要體現(xiàn)在服務(wù)提供方是否提供了服務(wù)及咨詢費支付的問題。《合同法》第四百零五條規(guī)定，委托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報酬。重慶詩仙太白酒業(yè)(集團)有限公司與兩江融資租賃有限公司服務(wù)合同糾紛一案中(重慶市第一中級人民法院渝01民終2548號)，二審法院認定一審判決事實清楚，適用法律正確。
二審認為，從合同的內(nèi)容記載�！皟山谫Y租賃公司為詩仙太白提供服務(wù)過程中”、“兩江融資租賃有限公司為詩仙太白提供了財務(wù)咨詢和顧問服務(wù)”、“雙方同意就兩江融資租賃有限公司為詩仙太白公司提供的咨詢服務(wù)，按照以下方式支付咨詢服務(wù)費”從中可以得知，因為兩江融資租賃有限公司已經(jīng)為詩仙太白公司提供了財務(wù)咨詢與顧問服務(wù)，詩仙太白公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定的方式支付咨詢服務(wù)費�，F(xiàn)在詩仙太白公司否認兩江融資租賃有限公司為其提供了咨詢服務(wù)，要求返還已經(jīng)按照合同約定支付的咨詢服務(wù)費理由不正當(dāng),其請求不應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?/p>
在南通安貝瑞紗業(yè)有限公司訴仲利國際租賃有限公司服務(wù)合同糾紛一案(案號為(2014)滬一中民四(商)終字第1055號)中，二審法院認為：
首先，《租賃合同》與《咨詢服務(wù)合同》之間的關(guān)系。兩者是相互獨立的，但存在關(guān)聯(lián)，即如果雙方?jīng)]有簽訂《租賃合同》，也有可能不會簽訂《咨詢服務(wù)合同》，但這并不能否認兩份合同的相互關(guān)聯(lián)性。
其次，《咨詢服務(wù)合同》系當(dāng)事人真實意思表示，安貝瑞公司對于仲利公司利用強勢地位締約之事實無法舉證。最后，關(guān)于仲利公司在收取了安貝瑞公司支付的服務(wù)費后，沒有提供相應(yīng)的服務(wù)，是否應(yīng)當(dāng)返還服務(wù)費的問題，這也是本案焦點之焦點。
二審法院認為，從合同載明的內(nèi)容看，合同約定：第一條甲方(仲利公司)依據(jù)乙方(安貝瑞公司)需要提供專業(yè)性咨詢服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容包括但不限于：租賃業(yè)務(wù)咨詢等;第二條乙方同意支付甲方服務(wù)費252，000元;第三條甲方提供咨詢服務(wù)期間自2011年4月15日至2011年12月31日止，因各種原因?qū)е碌姆⻊?wù)協(xié)議解除或失效，已收取的費用不再退還;第五條本合同獨立于雙方所簽其他合同，不因其他合同的失效、撤銷、變更或簽訂上的問題，而影響本合同的效力等，從中可知，《咨詢服務(wù)合同》約定了雙方的權(quán)利義務(wù)，安貝瑞公司怠于行使合同權(quán)利，以致在合同約定的期限內(nèi)未獲得仲利公司的咨詢服務(wù)，系其自行處分合同權(quán)利的行為。安貝瑞公司的上訴請求未得到支持。
四、咨詢服務(wù)合同中涉及到的商業(yè)賄賂問題
《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》(以下簡稱“競爭法”)第八條第一款規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行了賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行了賄論處;對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受人賄賂論處�！�
國家工商局(現(xiàn)工商總局)《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》(以下簡稱“暫行規(guī)定”)第二條規(guī)定：“經(jīng)營者不得違反《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定，采用商業(yè)賄賂手段銷售或者購買商品。本規(guī)定所稱商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。前款所稱財物，是指現(xiàn)金和實物，包括經(jīng)營者為銷售或者購買商品，假借促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、勞務(wù)費、咨詢費、傭金等名義，或者以報銷各種費用等方式，給付對方單位或者個人的財物�！�
暫行規(guī)定第六條規(guī)定：經(jīng)營者銷售商品，可以以明示方式給予對方折扣。經(jīng)營者給予對方折扣的，必須如實入賬;經(jīng)營者或者其他單位接受折扣的，必須如實入賬。
第八條規(guī)定：“第八條經(jīng)營者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫�人附贈現(xiàn)金或者物品。但按照商業(yè)慣例贈送小額廣告禮品的除外。違反前款規(guī)定的，視為商業(yè)賄賂行為�！庇缮鲜鲆�(guī)定可見，商業(yè)賄賂行為特指的是賬外、暗中的行為，對于明示方式的回扣，如實入賬的，不構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。
在融資租賃業(yè)務(wù)操作中，一般出租人和承租人會簽署咨詢服務(wù)合同，按照國稅總局的要求，依據(jù)營改增的有關(guān)規(guī)定，向承租人開具相應(yīng)的增值稅普通發(fā)票，因此，咨詢費用收取的有理有據(jù)，不構(gòu)成相應(yīng)的商業(yè)賄賂行為。
五、對融資租賃公司收取咨詢服務(wù)費的操作建議
正如上文所提及的，咨詢服務(wù)費是目前融資租賃公司重要的收入來源，咨詢服務(wù)費的收取如何做到合法、合規(guī)，避免相應(yīng)的爭議，對于租賃公司來說非常有意義。
因此，筆者提出了以下幾點建議，僅供讀者參考：
1.簽署咨詢服務(wù)合同。這是最基礎(chǔ)的工作，俗話說，千年的黑字會說話，可見合同文本的重要性。
2.確定相應(yīng)的服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)期限。鑒于融資租賃公司主營業(yè)務(wù)不是咨詢服務(wù)，收取咨詢服務(wù)費的主要理由是提供了融資服務(wù)，融資租賃合同與咨詢服務(wù)合同關(guān)聯(lián)性特別強。因此，咨詢服務(wù)合同一定要列明服務(wù)的內(nèi)容，內(nèi)容的提供形式，可以是說面，可以是口頭，也可以正式文本，還可以是電子郵件等等。此外，還要明確服務(wù)期限。
3.確定咨詢服務(wù)的支付時間、支付的條件。在實務(wù)操作中，一般融資租賃公司地位比較強勢，會在咨詢服務(wù)合同中約定咨詢服務(wù)費的支付時間及支付條件。應(yīng)當(dāng)注意的是，只有付款時間及付款條件成就之時，承租人才有義務(wù)支付咨詢費。筆者建議咨詢服務(wù)合同體現(xiàn)如下內(nèi)容：“甲方為乙方提供服務(wù)過程中” 、“甲方為乙方提供了包括但不限于財務(wù)咨詢和顧問服務(wù)等”、“雙方同意就咨詢服務(wù)費按照如下方式支付”等等。
4.收到承租人發(fā)出的確認服務(wù)滿意的通知函。通知函主要的內(nèi)容可表述為，承租人確認出租人已經(jīng)履行了咨詢服務(wù)合同項下的義務(wù)，所提供的的服務(wù)滿意，符合合同的要求。通知函文件也與上述咨詢服務(wù)費的支付條件也形成照應(yīng)的關(guān)系。
以上四點，對于咨詢服務(wù)合同風(fēng)險的把控可以做到游刃有余。
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