外資企業(yè)的股權并購

    依據(jù)《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第2條：本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱"境內(nèi)公司"）的股東的股權或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)（以下稱"股權并購"）；或者，外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（以下稱"資產(chǎn)并購"）。
      由上述規(guī)定內(nèi)容可以看出國內(nèi)立法對股權并購及資產(chǎn)并購內(nèi)涵的界定。股權并購系指并購方通過協(xié)議購買目標企業(yè)的股權或認購目標企業(yè)增資方式，成為目標企業(yè)股東，進而達到參與、控制目標企業(yè)的目的。資產(chǎn)并購系指并購方通過收購目標企業(yè)資產(chǎn)方式，運營該資產(chǎn)，并不以成為目標企業(yè)股東為目的。
      通過以上股權并購與資產(chǎn)并購的定義，可以看出二者存在一定的同異之處。二者之區(qū)別與聯(lián)系具體有以下幾點：
      1、并購意圖。并購方的并購意圖是為了取得對目標企業(yè)的控制權，體現(xiàn)在股權并購中的股權層面的控制和資產(chǎn)并購中的實際運營中的控制。雖然層面不一樣，但都是為了取得對目標企業(yè)的實際控制權，進而擴大并購方在生產(chǎn)服務等領域的實際影響力。
      2、并購標的。股權并購的標的是目標企業(yè)的股權，是目標企業(yè)股東層面的變動，并不影響目標企業(yè)資產(chǎn)的運營。資產(chǎn)并購的標的是目標企業(yè)的資產(chǎn)如實物資產(chǎn)或?qū)＠�、商標、商譽等無形資產(chǎn)，并不影響目標企業(yè)股權結(jié)構(gòu)的變化。
      3、交易主體。股權并購的交易主體是并購方和目標公司的股東，權利和義務只在并購方和目標企業(yè)的股東之間發(fā)生。資產(chǎn)并購的交易主體是并購方和目標公司，權利和義務通常不會影響目標企業(yè)的股東。
      4、交易性質(zhì)。股權并購的交易性質(zhì)實質(zhì)為股權轉(zhuǎn)讓或增資，并購方通過并購行為成為目標公司的股東，并獲得了在目標企業(yè)的股東權如分紅權、表決權等，但目標企業(yè)的資產(chǎn)并沒有變化。資產(chǎn)并購的性質(zhì)為一般的資產(chǎn)買賣，僅涉及買賣雙方的合同權利和義務。
      實踐中，上述兩種并購方式都大量存在，結(jié)合其特性，兩種并購方式各有優(yōu)劣，下面試加以簡要歸納。
      1、股權并購。股權并購的方法操作簡單,不涉及資產(chǎn)的評估,不需辦理資產(chǎn)過戶手續(xù),節(jié)省費用和時間，同時更能有效解決一些法律限制，能逾越特定行業(yè)（如汽車行業(yè)）進入的限制，能規(guī)避資產(chǎn)并購中關于資產(chǎn)移轉(zhuǎn)（如專利等無形資產(chǎn)）的限制。股權并購的主要風險在于并購完成后，作為目標企業(yè)的股東要承接并購前目標企業(yè)存在的各種法律風險，如負債、法律糾紛等。實踐中，由于并購方在并購前缺乏對目標企業(yè)的充分了解，導致并購后目標企業(yè)的各種潛在風險爆發(fā)，不能達到雙方的最佳初衷。
      2、資產(chǎn)并購。資產(chǎn)并購的優(yōu)勢在于收購資產(chǎn)是對目標公司的實物資產(chǎn)或?qū)＠�、商標、商譽等無形資產(chǎn)進行轉(zhuǎn)讓，目標公司的主體資格不發(fā)生任何變化，也就是說，這兩個公司是各自獨立的，并購方對目標公司自身的債權債務也無須承擔任何責任。資產(chǎn)并購方式操作較為簡單，僅是并購方與目標企業(yè)的資產(chǎn)買賣。與股權并購方式相比，資產(chǎn)并購可以有效規(guī)避目標企業(yè)所涉及的各種問題如債權債務、勞資關系、法律糾紛等等。
      在實際操作中，資產(chǎn)收購一般不涉及到公司股權、股權并更等，股權收購一般包括公司資產(chǎn)，如果特別約定不包括公司資產(chǎn)或部分資產(chǎn)，要依法進行資產(chǎn)剝離。
      實務中，100％股權并購與100%資產(chǎn)并購是不用的。不同之處在于股權并購后并購者接管原有企業(yè)，通過原企業(yè)的形式擁有原企業(yè)的全部資產(chǎn)，承擔原企業(yè)債權債務；資產(chǎn)并購原有企業(yè)的所有資產(chǎn)，并購者通過另外的企業(yè)擁有原企業(yè)的所有資產(chǎn)，但不承擔原企業(yè)的債權債務，原企業(yè)所有資產(chǎn)成為資產(chǎn)并購所得的對價，一般是現(xiàn)金，通常原企業(yè)股東可以解散原企業(yè)，分現(xiàn)金。
      因此，不同的實務操作中，根據(jù)不同的并購企業(yè)的特征，制定不同的并購策略，以期實現(xiàn)并購企業(yè)和被并購企業(yè)的最佳利益。
  問：外商投資企業(yè)及外國企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓，是否需要繳納所得稅？
      答：首先，股權轉(zhuǎn)讓是指企業(yè)的股東將其擁有的股權或股份，部分或全部轉(zhuǎn)讓給他人的股權重組的方式之一。通常所說的股權重組是指，企業(yè)的股東（投資者）和股東持有的股份金額和比例發(fā)生變化。除了股權轉(zhuǎn)讓外，重組方式還包括增資擴股，即企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票，新股東投資入股或原股東增加投資擴大股權，從而增加企業(yè)的資本。
      企業(yè)的股權重組，是其股東的投資或交易行為，屬于企業(yè)股權結(jié)構(gòu)的重組，不影響企業(yè)的存續(xù)性；企業(yè)不須經(jīng)清算程序；企業(yè)的債權和債務關系，在股權重組后繼續(xù)有效。
      但既然股權轉(zhuǎn)讓是企業(yè)的投資或交易行為，則必然涉及到是否有收益，需要納稅等問題。
      現(xiàn)行外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法第十九條規(guī)定“外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設立機構(gòu)、場所，而有取得的來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權使用費和其他所得，或者雖設立機構(gòu)、場所，但上述所得與其機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，都應當繳納百分之二十的所得稅。依照前款規(guī)定繳納的所得稅，以實際受益人為納稅義務人，以支付人為扣繳義務人。稅款由支付人在每次支付的款額中扣繳�？劾U義務人每次所扣的稅款，應當于五日內(nèi)繳入國庫，并向當?shù)囟悇諜C關報送扣繳所得稅報告表。”
      即將于2008年1月1日生效的新稅法第三條“居民企業(yè)應當就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設立機構(gòu)、場所的，應當就其所設機構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設機構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設立機構(gòu)、場所的，或者雖設立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應當就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。”
      因此，在外商投資企業(yè)及外國企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓時，股權轉(zhuǎn)讓方在有收益的情況下，應該按照稅法規(guī)定繳納所得稅，并且明確了股權轉(zhuǎn)讓的收益方是納稅義務人，股權轉(zhuǎn)讓金的支付人為扣繳義務人。例如，股權轉(zhuǎn)讓的標的企業(yè)在中國境內(nèi)，則股權轉(zhuǎn)讓方及受讓方無論是其中一方為外國企業(yè)，還是雙方都為外國企業(yè)，只要有轉(zhuǎn)讓收益，收益方均應該就該股權轉(zhuǎn)讓收益繳稅的。當然，在沒有收益的情況下，無論轉(zhuǎn)讓雙方是否外國企業(yè)，均無需繳納所得稅。

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