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建筑工程合同無(wú)效的情形
在建筑工程糾紛的司法實(shí)踐中，建筑工程合同是否有效是首先要明確的問(wèn)題。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，以下幾種情況會(huì)導(dǎo)致建筑工程合同的無(wú)效。
(一)合同主體不具備資格。
根據(jù)規(guī)定，簽訂建筑工程合同的承包方，必須具備法人資格和建筑經(jīng)營(yíng)資格。只有依法核準(zhǔn)擁有從事建筑經(jīng)營(yíng)活動(dòng)資格的企業(yè)法人，才有權(quán)進(jìn)行承包經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其他任何單位和個(gè)人簽訂的建筑承包合同，都屬于合同主體不符合要求的無(wú)效合同。
(二)借用營(yíng)業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證書。
根據(jù)《建筑法》的規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。也就是說(shuō)，任何非法出借和借用資質(zhì)證書和營(yíng)業(yè)執(zhí)照而簽訂的建筑工程合同都屬無(wú)效合同。
(三)越級(jí)承包。
我國(guó)《建筑法》規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。在實(shí)踐中，有的建筑企業(yè)超越資質(zhì)等級(jí)、經(jīng)濟(jì)實(shí)力和技術(shù)水平等企業(yè)級(jí)別內(nèi)容決定的范圍承攬工程，造成工程質(zhì)量不合格等問(wèn)題。因此，法律明令規(guī)定，凡越級(jí)承包的建筑工程合同均屬無(wú)效。
(四)非法轉(zhuǎn)包。
根據(jù)《合同法》第272條的規(guī)定，發(fā)包人可以與總承包人訂立建筑工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人�？偝邪嘶蛘呖辈�、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程分解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成�！督ㄖā返诙藯l規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程分解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。凡以上述禁止形式進(jìn)行非法轉(zhuǎn)包的建筑工程合同，屬無(wú)效合同。
(五)違反法定建設(shè)程序。
建筑工程的發(fā)包人在建筑工程合同的訂立和履行過(guò)程中，必須遵循相應(yīng)的法定程序，依法辦理土地規(guī)劃使用、建設(shè)規(guī)劃許可等手續(xù)。否則，將導(dǎo)致合同無(wú)效。發(fā)包人在建設(shè)項(xiàng)目發(fā)包中，有些項(xiàng)目法定程序?yàn)檎型稑?biāo)，但有的發(fā)包人擅自發(fā)包給關(guān)聯(lián)企業(yè)，有的發(fā)包人形式上采用了招投標(biāo)的方式，但采取暗箱操作或泄露標(biāo)底或排斥競(jìng)標(biāo)人。另外，工程發(fā)包后，有些承包人未辦理施工許可證就擅自開(kāi)工。如存在以上違法事實(shí)，這樣的建筑工程合同也往往被認(rèn)定為無(wú)效。
延伸閱讀：交易決定合同
交易決定合同，合同也反作用于交易有交易才會(huì)有合同。交易與合同的關(guān)系，嚴(yán)格說(shuō)包含在“項(xiàng)目決定合同”的范疇。但它有特殊性。一個(gè)比較常見(jiàn)的例子：墊資施工。墊資嚴(yán)格說(shuō)是雇主向承包商進(jìn)行項(xiàng)目融資。國(guó)內(nèi)合同解決這個(gè)墊資行為大多直接在施工合同內(nèi)定義。由于施工合同本身沒(méi)有項(xiàng)目融資方面的功能，建筑法等相關(guān)工程類法律也無(wú)法規(guī)范融資性金融行為，這種墊資內(nèi)容在工程合同中出現(xiàn)就顯得極為別扭。說(shuō)不明白的墊資與說(shuō)得明白的工程施工絞在一起，給合同管理帶來(lái)了極大的麻煩。
既然墊資行為是一種融資行為，那它應(yīng)該受國(guó)家金融法規(guī)的約束。據(jù)我所知道，國(guó)家在這個(gè)形式的融資方式上并沒(méi)有限定。那這個(gè)問(wèn)題的處理就簡(jiǎn)單了：工程承包合同管工程承包合同簽訂，項(xiàng)目融資合同則按項(xiàng)目融資合同簽訂。在項(xiàng)目融資合同中規(guī)定相關(guān)的融資條件，比如第1期應(yīng)付工程進(jìn)度款，承包商愿以項(xiàng)目融資的方式，投入項(xiàng)目。相關(guān)融資資金在項(xiàng)目結(jié)構(gòu)封頂時(shí)以xx比例逐步收回。等等。
經(jīng)上述處理，墊資行為完全可以光明正大登堂入室，而不必再躲在工程合同的角落里，受那份憋屈了。顯然，是墊資這個(gè)交易行為決定了它應(yīng)該以融資合同而不是以工程合同的形式出現(xiàn)。交易決定了合同。
項(xiàng)目的日常交易行為決定合同的情況也很普遍。采購(gòu)一批燈具，與定制一個(gè)廣告燈箱，前者可以要訂金，后者為何就要收定金?前者為什么要使用采購(gòu)合同，而后者卻要用施工合同的變體(制作+安裝)合同?為什么鋼材等建材進(jìn)場(chǎng)一般不做進(jìn)場(chǎng)驗(yàn)收(監(jiān)理的鋼材驗(yàn)收是材料復(fù)試而不是進(jìn)場(chǎng)驗(yàn)收)，而設(shè)備包括馬桶五金等進(jìn)場(chǎng)要做進(jìn)場(chǎng)驗(yàn)收，并在進(jìn)場(chǎng)驗(yàn)收完畢后要支付一筆重要的合同款項(xiàng)?國(guó)內(nèi)工程施工合同，為什么要留一個(gè)“施工期材料審核”的巨大合同活口，而甲乙雙方又一直樂(lè)此不疲?等等等等。這些問(wèn)題的產(chǎn)生與解決，最后到進(jìn)入合同的方式，都是交易行為決定合同行為的例證。
合同反作用于交易，最鮮明的例證就是各種保函�，F(xiàn)在國(guó)家規(guī)定強(qiáng)制性民工工資預(yù)提留制，也是合同對(duì)交易行為的一種強(qiáng)制性反作用。
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