合同案例：沒簽旅游合同，是否可以要求賠償損失

　　旅游合同的研究，一直是目前國內(nèi)法學研究領域相當薄弱的地方。這與我國蓬勃發(fā)展的旅游市場極不相稱。更與我國加入WTO后所應該具備的有序、健全并且與國際接軌的法制環(huán)境不相適應。

　　【案例】：

　　某旅行社向旅游主管部門抱怨，旅游者要求參加旅游團，旅行社為其操作聯(lián)絡，有些旅游者突然告訴旅行社取消行程，旅行社向旅游者收取損失費用，旅游者以尚未簽訂書面旅游合同為由，拒絕承擔任何損失，旅行社有苦說不出。旅行社的困惑是，不簽訂書面旅游合同，旅行社的損失就難以挽回嗎?

　　【分析】：

　　首先，簽訂書面旅游合同有法律強制性規(guī)定。《旅游法》、《旅行社條例》對簽訂旅游合同都做出了明確而詳盡的規(guī)定�！堵糜畏ā芬�(guī)定，旅行社組織和安排旅游活動，應當與旅游者訂立合同。包價旅游合同應當采用書面形式。《條例》也規(guī)定，旅行社必須與旅游者簽訂書面旅游合同，并對旅游合同的具體內(nèi)容作出了詳細的要求。這是法律對旅行社經(jīng)營的強制性規(guī)定，旅行社必須不折不扣地履行義務，如果旅行社不能嚴格執(zhí)行，將受到相應的行政處罰。

　　其次，行政規(guī)定和民事關系不可相互混淆。雖然《旅游法》、《條例》對于旅游合同的簽訂和內(nèi)容都有明確規(guī)定，但這是僅僅是旅游主管部門對旅行社規(guī)范經(jīng)營的要求，但這并不意味著，沒有簽訂書面的旅游合同，旅行社和旅游者之間的合同關系就不存在。只要旅游者履行了義務，旅行社和旅游者的旅游合同關系是客觀存在的。而旅行社和旅游者之間的服務與被服務是一種民事關系，與書面旅游合同簽訂沒有必然的聯(lián)系，是兩個不同層面的法律關系。不能說沒有簽訂書面旅游合同合同，合同關系不存在，或者說有了旅游合同關系，必然導致旅游合同的簽訂。因為書面旅游合同簽訂有一定滯后性。

　　再次，沒有簽訂書面旅游合同并不妨礙合同關系的存在�！逗贤�法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。根據(jù)該法條的規(guī)定，雖然法律法規(guī)規(guī)定，旅行社必須與旅游者簽訂書面旅游合同，但在收取訂金的過程中，旅行社沒有和旅游者簽訂書面旅游合同，但旅游者已經(jīng)履行了交納訂金的主要義務，旅行社也已經(jīng)收取了訂金。旅行社和旅游者之間的合同關系成立。而并不像旅游者所說的那樣，由于沒有簽訂旅游合同，旅行社和旅游者之間沒有合同關系。顯然，旅游者的觀點是錯誤的。

　　第四，旅游者應當承擔旅行社的損失。旅游者由于自身原因，臨時取消旅游行程，其行為應當定性為違約。在此基礎上，旅行社有權向旅游者追究民事責任，即可以要求旅游者承擔旅行社已經(jīng)發(fā)生的損失。對于旅行社而言，要求旅游者承擔相應的損失，必須解決一個技術問題，就是承擔舉證責任，即旅游者的行為給旅行社造成的具體損失，且能夠給出充分的證據(jù)。如果旅行社不能提供證據(jù)，或者證據(jù)不堪一擊，旅行社仍然不能向旅游者收取損失費用。當然，旅行社收取旅游者的旅游團款后，即使沒有簽訂書面旅游合同，旅行社也應當保留相關書面證據(jù)，以便糾紛的解決，而不能停留在口頭約定上。

　　第五，旅行社擅自取消行程也要承擔責任。與此相對應的是，如果旅行社收取旅游者訂金后，擅自解除旅游合同，旅行社也不能以尚未簽訂書面旅游合同為由，拒絕承擔違約責任。旅行社不能只要求旅游者承擔責任，自己違約卻不承擔責任，這是《合同法》公平原則的基本要求。同時，我們建議旅行社在收取訂金時，應當附上簡單的協(xié)議，明確旅行社和旅游者合同關系已經(jīng)成立，雙方都必須履行各自的義務，對于可能出現(xiàn)各種情況雙方所各自要承擔進行約定，一旦糾紛發(fā)生，可以按照約定解決問題。

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