電子合同的訂立

　　(一)電子合同的與要約邀請

　　1、 要約與要約邀請

　　根據(jù)我國的《合同法》第十四條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(1)內(nèi)容具體確定 (2)表明經(jīng)受要約人，要約人即受該意思表示約束。要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　2、電子合同的要約與要約邀請

　　通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交易時(shí)，發(fā)出訂約意愿的一方，只要該表示符合我國合同法關(guān)于要約的要件，該意思表示就是要約。盡管網(wǎng)絡(luò)交易具有特殊性，但是在區(qū)分要約邀請方面，仍然應(yīng)以雙方的意思表示作為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)從交易的對象的種類出發(fā)。因此，要約與要約邀請的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，仍然應(yīng)回到《合同法》中，這一標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是：(1)意思表示的內(nèi)容是否具體確定。(2)其發(fā)出人是否有受該意思表示約束的意思。

　　(二)電子合同的承諾

　　所謂承諾是指受要約人同意要約的全部條件以締結(jié)合同的意思表示，承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)于要約人，合同即告成立。承諾應(yīng)具備的條件是：(1)承諾應(yīng)由受要約人做出。(2)承諾必須在合理期限內(nèi)做出，或要約規(guī)定了承諾期限，則應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)做出，若未規(guī)定期限，應(yīng)在合同期限內(nèi)做出。《合同法》第三十條規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，承諾應(yīng)符合要約規(guī)定的方式。

　　電子合同的承諾也應(yīng)符合上述規(guī)定，由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，確定承諾的生效就成為判斷電子的非常重要的問題。

　　(三)電子合同的成立時(shí)間與成立地點(diǎn)

　　1、關(guān)于數(shù)據(jù)電文形式的承諾的生效時(shí)間

　　在EDI合同中，當(dāng)事人用電子數(shù)據(jù)發(fā)出電文即為要約，對方當(dāng)事人用電子數(shù)據(jù)發(fā)出電文即為承諾。一般來說，承諾的生效時(shí)間為合同的成立時(shí)間。關(guān)于承諾的生效時(shí)間，有兩種不同的做法，其一是中國和一些國際習(xí)慣所采用的到達(dá)主義。其二是英美等國所采納的發(fā)信主義和送信主義�？紤]到EDI方式交換雙方當(dāng)事人之間的意思表示的作出，實(shí)際上與對話者之間的對話一樣瞬間到達(dá)，是以承諾的意思表示在發(fā)送和到達(dá)之間有一定的時(shí)間間隔為前提。因此，EDI交易中的承諾生效問題不應(yīng)采取送信主義，而應(yīng)當(dāng)采取到達(dá)主義。為了確保電子合同的收到與發(fā)出時(shí)間的準(zhǔn)確，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定，提供服務(wù)器的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，應(yīng)當(dāng)定期檢查，調(diào)校服務(wù)器系統(tǒng)的設(shè)置和時(shí)間，并在一定時(shí)間內(nèi)保存記錄，已備查詢。

　　2、關(guān)于數(shù)據(jù)電文的發(fā)出與收到地點(diǎn)

　　聯(lián)合國《電子商務(wù)示范》第15條第4款規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文以發(fā)端人設(shè)有的營業(yè)地點(diǎn)視其為發(fā)出點(diǎn)，而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)。如發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的工作地點(diǎn)，應(yīng)以對基礎(chǔ)交易具有密切聯(lián)系的營業(yè)地為準(zhǔn);如無任何基礎(chǔ)交易，則以主要的營業(yè)地為準(zhǔn);如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。”因此，數(shù)據(jù)電文的發(fā)出與收到地點(diǎn)應(yīng)以上述規(guī)定為準(zhǔn)。

　　(四)意思表示的撤回與撤銷

　　意思表示的撤回是指在意思表示到達(dá)對方之前或與之同時(shí)到達(dá)時(shí)，表意人向其發(fā)出通知，以否認(rèn)前一意思表示效力的行為。在合同法中，意思表示的撤回包括要約的撤回和承諾的撤回。我國合同法第十七條規(guī)定：“要約可以撤回。”撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或要約同時(shí)到達(dá)受要約人。合同法第二十七條規(guī)定：“承諾可以撤回。”撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾到達(dá)要約人之前或承諾同時(shí)到達(dá)要約人。

　　意思表示的撤銷，是指意思表示到達(dá)對方之后，對方作出答復(fù)之前，表意人又向其發(fā)出通知以否認(rèn)前一意思表示效力的行為。在合同法中，僅指要約的撤銷;承諾沒有撤銷的問題，因?yàn)槌兄Z根本不存在要求對方給予答復(fù)的問題。對于要約的撤銷，大多數(shù)國家原則上是允許的，但一般也規(guī)定要約不可以撤銷的條件。

　　在電子商務(wù)環(huán)境中，意思表示的撤回與撤銷是一個(gè)復(fù)雜的問題。由于意思表示的撤回與撤銷是不同的。因此，在電子商務(wù)中，應(yīng)根據(jù)不同的電子傳遞方式作出較為靈活的規(guī)定，以適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展的需要。

　　(五)電子合同的形式

　　根據(jù)我國學(xué)者的解釋，合同的形式是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外在表現(xiàn)。合同的形式主要分為書面和口頭兩種形式�？陬^形式是指當(dāng)事人用語言為意思表示訂立合同，而不是用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的合同形式。書面形式是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂立合同的形式。

　　隨著科技的發(fā)展，書面形式內(nèi)涵在逐步擴(kuò)大。電報(bào)、電傳、傳真等被普遍使用，雖然這些方式與傳統(tǒng)的方式不同，但由于他們的最終傳輸?shù)奈ㄒ唤Y(jié)果也是紙面記錄，與傳統(tǒng)紙面無異。聯(lián)合國在1996年制定了《電子商務(wù)示范法》，其第六條規(guī)定：“如法律要求信息需采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以被日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。”該法對電子合同進(jìn)行了法律承認(rèn)，即任何人不得以某項(xiàng)合同是以數(shù)據(jù)電文方式訂立而否定其法律效力。

　　我國《合同法》也承認(rèn)了電子合同的書面形式，第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書，信件以及數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所在內(nèi)容的形式。” 僅從法律上承認(rèn)電子合同屬于書面形式還是不夠的，這只是解決了第一步的法律問題。實(shí)際上，電子合同的書面形式總是與電子合同的證據(jù)法律效力問題緊密聯(lián)系在一起。承認(rèn)電子合同是書面形式的目的還需解決電子合同的證據(jù)法律效力問題。

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